湖北省黄冈市人民政府


黄冈市人民政府关于印发《黄冈市长江港口岸线管理办法》的通知


各县、市、区人民政府，龙感湖管理区、黄冈经济开发区管委会，市直有关单位：
　　《黄冈市长江港口岸线管理办法》已经2008年11月21日市政府第32次常务会议讨论通过，现予印发，请遵照执行。


二〇〇八年十二月五日


黄冈市长江港口岸线管理办法

　　第一条 为保护和合理利用我市长江港口岸线资源，促进沿江经济发展，根据《中华人民共和国港口法》和《湖北省港口管理办法》等法律法规和有关规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条 本办法适用于在本市范围内从事长江港口岸线的规划、利用、管理及监督等活动。
　　第三条 本办法所称长江港口岸线是指本辖区长江港口内自然或者经人工改造形成的用于建设港航设施或者其它生产经营设施所占用的特定水域和陆域。
　　深水岸线：是指适宜建设千吨级及以上泊位的长江港口岸线，含维持其正常运营所需的相关水域和陆域。
　　非深水岸线：是指适宜建设千吨级以下泊位的长江港口岸线，含维持其正常运营所需的相关水域和陆域。
　　第四条 市交通行政管理部门负责全市长江港口岸线管理工作，其所属的港航管理机构具体负责对全市长江港口岸线进行管理。
　　团风、黄州、浠水、蕲春、武穴、黄梅等6县（市、区）港航管理部门具体实施对本地区长江港口岸线管理，并接受市港口行政管理部门的业务指导。
　　水利、国土资源、环保、建设、规划等相关部门按照各自的职责，协同港口行政管理部门做好长江港口岸线的规划、利用、保护等管理工作。
　　第五条 开发利用长江港口岸线应坚持“深水深用、优岸优用、集约开发、开发利用与治理保护相结合”的原则，市港口行政管理部门在水利、国土资源、环保、建设、规划等相关部门的配合下，组织编制黄冈市长江港口岸线布局规划，由市政府批准后实施，并报省人民政府备案。
　　长江港口岸线布局规划是港口总体规划的重要组成部分，应与全省港口布局规划和港口总体规划以及辖区内的城乡总体规划、土地利用总体规划、水利防洪规划等相衔接。
　　第六条 港航设施建设或其它生产经营设施建设，应符合黄冈市长江港口岸线布局规划和港口总体规划。
　　申请使用长江港口岸线，应按照建设项目的设计规模、生产能力和投资强度等因素综合考虑，确保岸线资源的有效利用。
　　第七条 在长江港口岸线规划区内建设港口码头或其它生产经营设施需要使用长江港口岸线的按下列程序报批:
　　（一）申请人向港口所在地县（市、区）港口行政管理部门提出长江港口岸线使用申请，经县（市、区）港口行政管理部门对相关资料进行审核，报市港口行政管理部门；
　　（二）市港口行政管理部门初审，并征求市发展改革委、水利、国土资源、环保、建设、规划等有关部门意见后报省港口行政管理部门；
　　（三）省港口行政管理部门组织对使用长江港口岸线的合理性进行评估；
　　（四）对使用港口深水岸线的，由省港口行政管理部门征求省发展改革委的意见后，报国务院交通管理部门；对使用港口非深水岸线的，由省港口行政管理部门征求省发展改革委的意见后批准。
　　需要临时使用港口岸线的，应向港口所在地的港口行政管理部门提出申请，港口行政管理部门提出审查意见后，报省港口行政管理部门批准。
　　非港口设施占用长江港口岸线必须符合港口总体规划。
　　第八条 使用港口非深水岸线的申请人，必须提交下列材料：
　　(一)长江港口岸线使用申请书，包括使用范围、使用期限、使用功能等内容；
　　(二)法人证明及法定代表人身份证明；
　　(三)由法定机构审定的有关长江港口岸线地段的五百分之一至二千分之一的地形图；
　　(四)法律、法规规定的其他有关材料。
　　申请使用港口深水岸线的，除提交上述材料外，还应当提交项目可行性研究报告或者项目申请报告。
　　第九条 取得许可的长江港口岸线使用人，不得改变岸线用途，不得自行转让岸线使用权。如确需改变岸线用途或转让岸线使用权，需经原批准机关审批。
　　第十条 取得许可的长江港口岸线使用人，自许可之日起，在两年内未开发利用和未按批准用途使用的，由批准机关注销其长江港口岸线使用许可。注销后需要使用岸线建设原项目的，必须按规定程序重新办理岸线使用审批手续。
　　第十一条 在临时使用的长江港口岸线范围内，不得修建永久港口设施及永久性建筑物。
　　港口建设或其它生产经营设施建设需要使用被批准的临时使用的岸线时，岸线临时使用人必须限期撤出。
　　第十二条 本办法实施前已使用长江港口岸线的单位和个人，应参照本办法第八条提供资料，申请补办长江港口岸线使用许可手续。
　　第十三条 长江港口岸线使用期限不超过50年。长江港口岸线使用权年限期满，岸线使用人需继续使用的，应当在使用期满30日前依法办理延续使用的许可手续。
　　临时使用长江港口岸线的期限不超过1年，期限届满后，临时岸线使用人继续使用的，应当在使用期满30日前办理延续使用的临时许可手续。
　　第十四条 长江港口岸线使用权确定后，经营人的合法权益受法律保护，其他单位和个人不得随意靠泊、装卸和堆放货物。
　　长江港口岸线使用人使用岸线不得有损坏堤防设施、设置碍航设施等违反法律法规的行为。
　　第十五条 违反长江港口岸线规划建设港口、码头或者其它港口设施以及未经依法批准使用长江港口岸线的，依照相关法律、法规的规定，由县级以上地方人民政府或者港口行政管理部门责令限期改正；逾期不改正的，由作出限期改正决定的机关申请人民法院强制拆除违法建设的设施；可以处5万元以下罚款。
　　对未经批准使用长江港口岸线的，各级海事管理部门不予核准进行水上水下施工，各级港口管理机构不予许可从事港口岸线经营。
　　第十六条 长江港口岸线规划建设和生产经营中的违法行为，法律法规有处罚规定的，从其规定。
　　第十七条 全市内河、湖泊、水库等水域内的港口岸线管理参照本办法执行。
　　第十八条 本办法自印发之日起施行。





在大陆法系的刑事司法活动中法官不能解释法律，只能服从法律

龙城飞将


　　近来，无意之间又与雅典学园网友法盲人讨论起了许霆案。本来，炒冷饭是没人喜欢做的，但我们还是一来一往地论了起来。他在博上发表《也谈许霆案——兼为一审平反》、《再答龙城飞将兄〈朝花夕拾许霆案〉》，我写了《朝花夕拾许霆案》、《关于许霆案再答法盲人》作答。
　　关于许霆案，去年我写过一些文章，也对一些刑法学大师的观点进行了推敲。当然，大师们不会对我进行任何回复，也许他们是不愿屈尊与我这小人物理论。站在大师一边与我理论的倒是有几位，可惜都是连注册网名也不使用，只用匿名网友身份的网友与我PK。但他们的方法很简单，又自称是刑法学研究生，可能又从哪里搜索而知我不是刑法学专业毕业，就用非常简单的方式对应对我：“你不懂法律！”但并没有实质性的道理讲出来。
　　法盲人则不同。法盲人是与我在网上论许霆案较认真的一位。他也是刑法学研究生，他是逐条地与我论辩。这觉得这是种认真的、科学的态度。
　　接着，Protagoras也加入了讨论的行列。他在我的博上留言，表达他的一些观点。现在综合他的观点，写出下面的文字作答：

一、 法律并不必然被解释

　　法律并不必然被解释，法律被解释实属无奈之举。
　　在法律规定明确的情况下，人们直接按照法律的规定从事自己的各项活动。违反了法律规定，就要承担相应的法律责任。
　　在法律规定不清晰，实践当中人们不清楚其明确的指引的时候，法律才需要解释。
　　法律本来的含义就包括确定性、明确性，告诉人们什么事可以做，什么事不可以做。但在出现一些事件需要与法律进行对照时发现法律不够细致、不够明确时，实践才提出解释法律的需要。

二、 刑事司法问题一定要严格地执行法律的规定

　　在刑事司法活动中，严格地遵守法律的规定是我们这种大陆制定法体系的根本要求。在刑事司法活动中，任何参与人，包括警官、检察官、法官、律师等都必须严格地遵守法律。刑事诉讼法并不是专门为犯罪嫌疑人制定的，而是为使全体参与人制定的。
　　在刑事诉讼过程中，法官不能自己创造法律，他只能遵从法律的规定。法官也不能任意地确认某具事实，他只能根据检方提供的证据逐步地确认事实。在对案件事实进行考量的阶段，可能存在自由心证。
　　自由心证（free evaluation of evidence through inner conviction）的理论来源于欧洲，它的主要内涵是，法律不预先设定机械的规则来指示或约束法官，而由法官针对具体案情，根据经验法则、逻辑规则和自己的理性良心来自由判断证据和认定事实，即法官心证程度应当达到“不允许相反事实可能存在”（刑事诉讼）或者“真实的可能性大于虚假的可能性”（民事诉讼、行政诉讼）的证明标准。
　　我认为，在刑事案件中，在目前司法机构侦、检、审三方分离的情况下，公安、检察和法院各自的职能并不相同。在这样的条件下法官运用自由心证并不同于一个官员集警官、检察官和法官于一身的古代，而是法官单独司其审理功能条件下对案件事实的内心确认。法官面对检察院送来的起诉材料进行审理，再结合法庭调查、对被告人的询问等了解案件，只有当控辩双方提交的证据交集还原案件的场景和事实，法官才能内心确信当时的事实是怎样的。
　　换句话说，自由心证是要控辩双方共同还原的案件事实使法官内心确信，而不是法官以警官身份进行侦查的结果。
　　在事实查明的基础上，他只能根据已经查明的事实，对照相应的法律规定，决定犯罪嫌疑人是否犯了罪，是否应当受到刑罚，应当受多重的刑罚。按照卡多佐的说法，此时法官如同一个工匠，他输入事实与法律作为原料，输出符合事实与法律判决。遵从了这些规定的判决，就是实现了法律内的公正。
　　刑事案件的审理包括两个阶段，第一阶段是查明事实，第二是根据法律规定或者定罪量刑，或者将犯罪嫌疑人存疑释放。法官的自由裁量权，只应当存在第二阶段。在事实确定、适用法律确定的情况下，决定量刑幅度时，考虑犯罪嫌疑人是否有自首情节、是否累犯等应当从轻或从重的情节在法定的量刑幅度内决定刑罚的轻与重。
　　以许霆案件为例，在第一阶段，事实已经查明。无论是谁都确信许霆从自动柜员机中取出了超出自己银行存款17万余元这一事实。争议在于第二阶段，如何适用法律。依照法律规定，争议就不会大，有不同意见可以拿法律给他解释。争议就是来自于法律没有明文规定却强行定了盗窃罪。
　　可以说，自由心证存在于查明事实阶段，自由裁量权存在于适用法律阶段。遗憾的是，有些不屑与法学社会青年理论的著名法学家 却是法理与法律分不清、查明事实阶段与适用法律阶段分不清、中国法律与外国法律分不清、自由心证与自由裁量权分不清，所以才引起全国人民巨大的反响。

三、 出现法无明文规定的犯罪如何处理？

　　以许霆和梁丽为例，法无明文规定他们的行为是否犯罪。从道德上讲，他们做得确定不很好。但从法律上，判处他们刑罚却是于法无据。实际上，围绕他们的定罪与量刑的所有争议都是从这里开始的。想给他们定罪的人找不到法律依据，想坚持他们从严格的刑法规定的角度应作无罪处理的人又拗不过有罪派。
在这里，关于这两个案子的争议还有一个重要的作用，这就是，主张有罪的人不敢对他们作无罪处理，虽然给他们定罪没有依据，不定罪法律却有明文规定。
　　此时就考量我们的司法人是不遵守法律的规定了。若遵守法律的规定，就是守法的司法。若不遵守法律的规定，就是不据法司法。
　　美国著名法学家庞德认为，不据法司法（justice without law）“是一种根据主导的善的感觉的司法，它不受规则的限制” 。博登海默指出，“如果法官都是些能凭直觉或万无一失的本能便始终在各个案件中发现正确的判决的圣贤，那么施行一种‘不据法司法’的做法也许是可能的。但是在一个人们极易犯严重的判断失误的不完善的社会中，这却是行不通的” 。
　　毋庸置疑，我们的法官不可能是庞德所说的“圣贤”，其“自由心证”不可能万无一失，完全正确，所以，他们审理刑事案件的活动及判决一切都得按规则进行，即按照现行的法律进行。法有明文规定，许霆的行为是犯罪，就判他有罪。法无明文规定有罪，就判无罪。其实，这也是法官最符合效率的方法。至于量刑的轻重，是下一步的事情了。只有找准了合适的罪名，才谈得上量刑轻重的问题。
　　所以，出现法无明文规定，而人们又觉得是犯罪的行为，只能依据法律的规定进行司法处理。这就是，法无明文规定不为罪。这样做，刑法和刑诉法均有明确的规定。我已经多次重复引用，这里不再重复引用。
　　如果人们认为法律的规定落后于形势，应当通过合法的途径提出立法建议，请求立法，或请求权力部门进行法律的解释。任何个人，包括法官、检察官和法学专家都无权进行法律的解释。如果他们解释了法律，并且司法实践仿照他们的解释进行了相应的司法处理，就是违背了法律的根本的规定。

四、 我国刑事法律的立法权与解释权

　　先说刑事法律的立法权。
　　“全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会行使国家立法权……制定和修改刑事……法律” 。
　　“下列事项只能制定法律：犯罪和刑罚；对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚” 。
　　再看对法律解释的相关规定。
　　“法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会。法律有以下情况之一的，由全国人民代表大会常务委员会解释：（一）法律的规定需要进一步明确具体含义的；（二）法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的” 。可见，刑事法律的解释权不属于法官。
　　哪些人可以向全国人大常委会提出法律解释的要求呢？
　　“国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和全国人民代表大会各专门委员会以及省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会可以向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释要求” 。
　　法律解释需要经过哪些程序？
　　第一步，拟定法律解释草案：“常务委员会工作机构研究拟订法律解释草案，由委员长会议决定列入常务委员会会议议程” 。